基金从业《私募股权投资》知识点(6)

2020-06-04 15:58:00        来源:网络

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  基金投资者于基金管理人的权利义务关系

  一、 基金投资者与基金管理人的基础法律关系

  (1)公司型基金:

  基金份额持有方式是通过认缴出资或认购股份成为股东,享有股东权利,同时承担《公司法》约定的董事、股东、高管可能的民事、行政和刑事法律责任。“公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限承担;股份有限公司的股东以其认购的股份为限承担”。公司型基金的组织形式体现资合的属性,股权转让不对基金带来直接影响,转让需符合《公司法》规定,但限制相对较少。

  份额持有人(股东)参与基金投资与运营管理的方式是通过可能参与董事会。公司型基金能建立有效的法人治理结构,基金稳定性较强。

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  (2)合伙型基金:

  有效合伙框架下,参与主体之间权利义务关系较符合股权投资业务“人合+资合”特征,普通合伙人对可能的债务承担无限连带责任;投资人作为有限合伙人,仅以出资构成基金的资金规模,对外不代表企业,以其认缴的出资额为限承担责任。

  大部分在合伙协议里约定经营范围,但但基金仍可能因违约责任或其他债务责任导致普通合伙人被清算。实务中普通合伙人通常仅以一定比例出资参与合伙企业并执行合伙事务,而将投资项目管理和行政事务委托给管理机构,并通过一系列协议,向管理机构支付管理费和业绩报酬,但并不因此免除普通合伙人对企业的责任和义务。最终决策由普通合伙人做出。

  (3)契约型基金

  在信托契约形式下,信托公司可直接作为基金的投资管理人,也可与基金管理人合作作为融资渠道,扮演募集人,由投资顾问进行投资管理。

  在资产管理计划或契约型基金形式下,管理人是基金的直接参与主体。在广义契约型基金形式下,投资者与管理人之间是一种委托或信托法律关系。

  二、 公司型基金合同

  公司型基金合同法律形式为公司章程,需要同时符合《公司法》等,适应股权投资业务,符合行业合规和自律要求,三个方面:

  (1)组织形式相关:基本情况;股东出资;股东的权利义务;入股、退股及转让;股东(大)会;高级管理人员;财务会计制度;终止、解散及清算;章程的修订。

  (2)股权投资业务相关:投资事项;管理方式;托管事项;利润分配及亏损分担;税务承担;费用和支出;信息披露制度。

  (3)合规与自律相关:声明与承诺;一致性;份额信息备份;报送披露信息。

  三、 合伙型基金合同

  普通合伙人、有限合伙人及管理人通过有限合伙协议、委托管理协议等,约定相关权利和责任,同时对基金运作相关事宜事先规范。

  合伙协议应载明:合伙企业名称和经营场所地点;合伙目的和经营范围;合伙人的姓名或名称、住所;合伙人的出资方式、数额和缴付期限;利润分配、亏损分担方式;合伙事务的执行;入伙与退伙;争议解决办法;合伙企业的解散与清算;违约责任。

  对有限合伙企业,还需载明:普通合伙人和有限合伙人的姓名或名称、住所;执行事务合伙人应具备的条件和选择程序;执行事务合伙人权限与违约处理办法;执行事务合伙人的除名条件和更换程序;有限合伙人入伙、退伙条件、程序以及相关责任;有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。以上事项约定需考虑相关自律规则要求。

  与股权投资相关,下述约定为必备:合伙期限;管理方式和管理费(合伙协议中应明确管理人和管理方式,并列明管理人的权限及管理费的计算和支付方式);费用和支出(合伙协议应对合伙企业的记账、会计年度、审计、年代报告、查阅会计账簿的条件等事项作出约定);利润分配方式、亏损分担(应列明相关事项,包括利润分配原则及顺序、利润分配方式、亏损分担原则及顺序等);托管事项(应列明托管具体事项,未托管时需明确保障基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制);合伙人会议(召开条件、程序及表决方式等);投资事项(投资范围、投资运作方式、投资限制、投资决策程序、关联方认定标准及关联方投资回避制度,以及投资后的持续监控、投资风险防范、投资退出、所投标的担保措施、举债及担保限制等);税务承担事项。除此,可能包括关键人条款、投资决策委员会、投资咨询委员会等。

  四、 契约型基金合同

  基金合同的订立表明经济成立。内容:

  (1)组织形式相关:前言(订立基金合同的目的、依据和原则);私募基金的基本情况;私募基金的申购、赎回与转让;私募基金份额持有人大会及日常机构;私募基金份额的登记;私募基金的财产;交易及清算交收安排;私募基金财产的估值和会计核算;基金合同的效力、变更、解除与终止;私募基金的清算;违约责任;争议的处理。

  (2)股权投资业务相关:基金的募集;基金的投资;当事人及其权利义务;基金的费用与税收,基金的收益分配。

  (3)合规与自律相关:声明与承诺;风险揭示;基金的成立与备案;信息披露与报告。

  关于广义契约型基金的具体形式,信托计划、资管计划或契约型基金参照相关规章和指引文件。


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